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下班途中交通事故工伤的认定分析
2019-11-06 15:35:39 来源:联系电话18153207199 作者: 【 】 浏览:891次 评论:0
未及时“下班” 不算工伤
 
  沈某和张某是某石油公司职工。公司规定,工作时间为上午8时到12时,下午为14时到17时30分。公司有班车接送员工上下班,下午班车等候时间为17时30分至40分。沈某和张某通常也是乘班车上下班,他们乘班车回家时间大约半个小时,通常在18时左右到家。
 
  同事童某曾请沈某帮忙,借了一辆轿车,约定在2007年6月19日将车还给沈某,并请沈某吃饭。2007年6月19日,沈某和张某在17时30分下班后,没有乘公司班车回家,而是按照与童某的约定,在公司等候还车。18时20分左右,童某将车开回归还沈某,3人一起到附近的饭店吃饭。期间,沈某喝了少量啤酒。大概在19时30分左右,沈某驾车带张某回家。途中不幸发生车祸,沈某驾驶车辆与一辆重型货车会车时相撞,沈某和张某当场死亡,货车司机受伤。交管部门认定,沈某构成酒后驾车,在会车时占用对侧车道,对事故发生负有主要责任;货车司机负有次要责任;张某不负责任。
 
  事故发生后,沈某和张某亲属同时向当地劳动保障部门提出工伤认定申请。劳动保障行政部门经调查取证后确认了上述事实,认为:事发当日,沈某、张某的下班时间为17时30分,他们在下班后并未乘坐公司班车下班,而是与同事去附近的小饭馆吃饭,饭后才回家。根据有关规定,“上下班途中”一般应从行程路线、上(下)班时间和行程所需时间三个方面来判断。上下班时间是指正常工作或加班加点的开始(结束)时间;行程所需时间是指本人选择的行程路线和交通工具从单位到住所地所需的合理时间。在本案中,沈某和张某是18时20分左右离开单位,超出下班时间许多;事故发生时间大约为19时20分,与通常回家所需时间相比也很不合理,且其属于酒后驾车,不符合《工伤保险条例》第十四条第(六)项关于“在上下班途中,受到机动车事故伤害的”规定,认定沈某、张某死亡不属于工伤。
 
  复议诉讼 工伤依然不成立
 
  沈某和张某亲属不服工伤认定决定,申请行政复议后,复议机构维持了工伤认定决定。
 
  沈某和张某亲属又提起行政诉讼,认为工伤认定决定存在事实和适用法律方面的错误。在事实方面,沈某、张某家在市区,事故地点是上下班必经之地,沈某和张某是在“下班途中”遭受交通事故的。在适用法律方面,原《企业职工工伤保险试行办法》第八条第(九)项规定:“在上下班规定的时间和必经的路线上,发生无本人责任或者非本人主要责任的道路交通机动车事故的”,应当认定为工伤;《工伤保险条例》第十四条第(六)项也作了更进一步的规定,沈某和张某在下班必经路线发生交通事故,符合工伤条件,应当认定为工伤。
 
  一审法院经审理,肯定了劳动保障行政部门的意见,并指出,事故虽然是在必经路线或合理路线上发生,但不是只要发生在该路线上就属于“上下班途中”,同时还必须考虑时间、目的地等因素,沈某和张某亲属意见过于片面,不应采纳,判决维持工伤认定决定。
 
  沈某和张某亲属仍不服,提起上诉。他们认为,案件的争议焦点在于对“上下班途中”的理解。现行法律和司法实践对此均作广义理解。具体到本案而言,“上下班途中”应包括合理的延长时间和合理的行走路线。沈某和张某下班后因等车子及正常的吃饭,所作的短时间停留是合理的,同时相关法律法规没有规定,不乘坐本单位的班车,发生事故就不算工伤,故而应当认定为工伤。
 
  二审法院经审理认为,沈某、张某实际离开公司时间距离下班时间近1个小时,事故发生时间距离其通常到家时间超过2小时,此难称之为下班之合理时间;且其实际是因等人还车,与人一起吃饭而导致时间的延长,系非因公合理延长下班时间,不属于在下班途中遭受交通事故伤害,劳动保障行政部门作出的不予认定工伤的决定是正确的,判决维持原判。
 
  “上下班途中”的疑难情形
 
  上下班途中事故工伤是一种重要的工伤类型,特别是对于工作危险性程度很低的行业及工种,如“白领”,上下班途中事故工伤是其可能遭受的一种最主要的工伤伤害。在实践中,对是否属于上下班途中事故工伤,有很多争议。沈某和张某的事故只是其中的一种,主要涉及“上下班途中”的确定。
 
  什么是“上下班途中”?乍一听很明确。我们常常听到“你明天上班吗”“我去上班了”这样类似的说法,似乎没什么争议。然而一旦作为一个法律概念,就有许多非典型性的情形需要考虑,如迟到了算上班吗?早退了算下班吗?应该8点上班(7点半从家里出发),7点钟就到单位了(6点半从家里出发)算上班吗?休息日自己积极主动到单位“加班”算上班吗?如果沈某和张某下班后一直未离开公司,即不存在去附近饭店吃饭之事实,是否可以算下班呢?
 
  “途中”是一个空间位置概念,需要界定起点和终点。在一般情况下,即职工从通常居所到单位的的路途,比较好界定。可是职工可能有多处房产,有经常居住的房产(如一周住5天),有偶尔居住或周末居住的别墅,有1年住不到两天的房产(如出租的房屋,1年只去一两次看看),有的房屋在本地,有的房屋在外地(甚至是相距几百公里的两个城市)。除了自己的房屋,职工会探视父母、看望朋友,并临时住在他们家,这些路途都可以作为“上下班途中”吗?
 
  上下班途中工伤之认定
 
  一般认为,“上下班途中”是指从单位到住所地的合理时间和合理路线。但究竟具体什么是“合理”尚无统一认识。笔者认为,所谓上下班的“合理时间”是指,大多数人都能够接受和认可的时间;“合理路线”是指,大多数人都能够接受和认可的路线。
 
  从时间角度来看,一个职工下班后没有及时离开单位,而是做了一些自己的事情,如收拾个人物品、等人,时间也就十几二十分钟,一般人通常都认为是正常的,这时离开单位的,仍可算作下班。但如果逗留一两个小时,且是从事私人事务,如仍认为其属于下班,恐怕很多人是无法接受的。这一点也与“途中”的认定密切相关。如果事故发生时间仅超过一般在途时间几十分钟,仍可以认为是途中,否则不能。比如17时30分下班,18时到家。其事故发生时间是18时,则仍可以认为属于下班途中。如果是18时30分发生的,则不宜作为下班途中。
 
  从路线角度看,利用上下班的时间顺道送接小孩上学、买菜,几乎每个人都会这么做,是顺理成章的事情,将这些路线作为合理的下班路线,人们一般会接受。而下班后跟朋友一起去吃饭喝酒,将去吃饭喝酒的路线也作为下班的路线,很多人会反对。本案中,沈某和张某的亲属认为,沈某和张某下班后因等车子及正常吃饭,所作的“短时间”停留是合理的,恐怕不会有太多的人赞同。
 
  关于上述看法,必须明确两点。一方面,上述“上下班”“途中”的确定主要是推断,需在没有更充分的证据时才能如此确定。如果有更充分的证据,那么首先必须服从证据确定的事实。比如,18时左右可以到家,而事故发生时间为19时,超过时间较长,但有2人以上证明,他们在路上遇到这位职工,谈了相当长时间的事情,既涉及私事,也有公事,那么这个时间虽然比较长,应当还是比较合理的。另一方面,允许波动的时间是半小时、1小时还是2小时,允许“偏离”的线路是500米,1000米还是10公里,不应当完全定死,需要结合历史情况、具体环境、具体案情确定。比如,像北京这样交通拥堵的大城市,允许波动的时间应当长一些;小城市交通状况相对较好,波动时间就应当短一些。如果事故发生当天下大雨或降大雪了,波动的时间也应当长一些。
 
  对于上下班途中的起点和终点,一端是工作场所(包括固定的工作场所和临时指定的工作场所),相对比较明确。另一端是居住地,相对比较复杂。笔者认为,应采用主要居住地,即多数时间居住的地方。如果将偶尔住一晚甚至不住的住所也作为上下班途中的另一端,则很难对上下班的“途中”进行限制,很容易导致只要在下班后的路上发生事故,就说是去亲戚家或朋友家或临时住所的,从而将其作为上下班“途中”,不适当地扩大了工伤的范围。


工伤认定十大疑难案例评析
 
 
一、速递员送件途中出车祸,是否工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
本案可以认定速递员送件途中,属于在工作时间及工作场所,或者认定为因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故。 
 
法律依据: 
《工伤保险条例》第十四条,(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;。 
 
二、在单位组织对员工的拓展训练中受伤,是否工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
本案可以认定单位对员工的训练属于因公外出,因此应该认定为因工外出期间,由于工作原因受到伤害。 
 
法律依据: 
《工伤保险条例》第十四条,(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的。 
 
三、下班途中被火车撞死,是否工伤? 
答疑:本案应该认定工伤。 
法律依据: 
《工伤保险条例》(六)在上下班途中,受到机动车事故伤害的,应当认定为工伤。 
 
律师评析: 
本案历经仲裁、一审、二审、再审申诉,当事人母亲六年的辛苦终于换来其儿子死亡被认定为工伤。 
之所以如此费周折,是对“机动车”应该如何理解,或者说火车是否属于机动车。一审、二审法院均认定火车不属于机动车,后经某高级人民法院裁定,火车属于机动车,因此认定本案为工伤。 
 
四、员工假期自愿加班,工作中受伤,是否应认定工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
法律依据: 
《工伤保险条例》第十四条,(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的; 
第十六条规定了几种情形不得认定为工伤或视同工伤:犯罪、违反治安、酗酒、自残、自杀。 
 
律师评析: 
因为本案员工不属于第十六条的规定,因此本案员工可以认定为工伤。法院在审理中认为,员工自愿加班,单位未加限制,视为单位默许员工加班,因此视为员工在工作时间和工作地点受伤,应该认定为工伤。 
 
五、非法用工,劳动者受伤的,是否应认定工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
法律依据: 
《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条职工或童工受到事故伤害或患职业病,在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费、医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用,按照《工伤保险条例》规定的标准和范围,全部由伤残职工或童工所在单位支付。 
 
律师评析: 
非法用工,虽因单位不具有营业资格或使用童工,但并不能因此而减轻其责任,增加劳动者的风险,因此该赔偿办法规定,非法用工的工伤赔偿费用参照《工伤保险条例》的规定赔偿,并应一次性支付。 
如果用工人不一次性支付的,可以向劳动监察部门举报 
 
六、矿场保安因盘问他人被打伤,是否工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
法律依据: 
《工伤保险条例》第十四条,(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的,应该认定为工伤。 
 
律师评析: 
本案矿场保安,在巡查矿场,系履行工作职责,因发现可疑人员,上前盘问及遭暴打,两者之间存在因果关系,因此应该认定为工伤。 
劳动和社会保障部办公厅对本条的解释:“因履行工作职责受到暴力等意外伤害”是指受到的暴力伤害与履行工作职责有因果关系。 
因此如果在工作时间和工作场所与同事打架斗殴而被打伤的,一般不认定为工伤。 
 
七、陪客户吃饭突发疾病死亡,是否认定为工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
法律依据: 
《工伤保险条例》第十四条,(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; 
 
律师评析: 
依据《工伤保险条例》第十四条,(二)款,工作时间,应该扩大解释为:正常工作时间,加班时间,办理领导安排事务时间,接待客户,陪同客户时间,休息时间,等等。因此如果劳动者在上述时间受伤,应该认定为工伤。 
 
八、工作时间从事非本职工作而受伤,能否认定为工伤? 
答疑:本案应该认定为工伤。 
法律依据: 
1.《工伤保险条例》第十四条,(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; 
2.《工伤保险条例》第十六条,职工有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤: 
(一)因犯罪或者违反治安管理伤亡的; 
  (二)醉酒导致伤亡的; 
  (三)自残或者自杀的。 
3. 劳动部办公厅《关于处理工伤争议有关问题的复函》第六条“对职工在工作时间、工作区域因工作原因造成的伤亡,即使职工本人有一定的责任,都应认定为工伤” 
4. 关于解释<企业职工工伤保险试行办法>中“蓄意违章”的复函:关于《企业职工工伤保险试行办法》中第9条第(五)项规定的“蓄意违章”,是专指十分恶劣的、有主观愿望和目的的行为。在处理认定工伤的工作中,不能将一般的违章行为,视为“蓄意违章”。 
 
律师评析: 
职工在工作场所受伤,用人单位承担无过错责任,因此职工虽有一般违章行为,仍应由用人单位承担风险,所以在该种情形下,对劳动者应该认定为工伤。 
 
九、工作时间,突发脑溢血瘫痪,能够认定工伤? 
答疑:该种情形应具体问题具体分析,坚持从保护劳动者权益的角度出发。 
法律依据: 
1.《劳动部办公厅关于在工作时间发病不作工伤处理的复函》:“我们认为,即使在工作现场、工作时间发病,也不应作工伤处理,而应按因病或非因工负伤处理。” 
2. 《劳动部办公厅关于在工作时间发病是否可比照工伤处理的复函》:“我们认为,不适用《劳动部办公厅关于在工作时间发病不作工伤处理的复函》,而应重新研究处理。” 
律师评析: 
《工伤保险条例》规定认定工伤的一般为事故、意外事件及职业病。因该中情形不属于《工伤保险条例》第十四条列举的情形,一般不应认定为工伤。但是该种情形也不属于《工伤保险条例》绝对排除工伤的情形,因此该种情形,具体研究,举重明轻与举轻明重,综合研究认定,应该可以认定为工伤。 
 
十、实习人员发生意外,能否认定工伤? 
答疑:该种情形,应该认定为工伤。 
法律依据: 
1.劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第12条:在校生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同。 
2. 劳动部关于发布《企业职工工伤保险试行办法》的通知 第六十一条: 到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生伤亡事故的,可以参照本办法的有关待遇标准,由当地工伤保险经办机构发给一次性待遇。工伤保险经办机构不向有关学校和企业收取保险费用。 
3.《劳动合同法》第三节规定了非全日制用工,《劳动法》第三十七条规定了计件工作的劳动者,均应认定为建立了劳动关系。 
 
律师评析: 
在法律实务中,实习人员能否认定工伤,因《工伤保险条例》未有规定,并无一定标准,不同法院做出不同判决,有的判决认定为工伤,有的判决不能认定为工伤。 
笔者认为,对劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》中关于“勤工俭学”的理解,应该缩小理解,实习人员不能理解为勤工俭学人员,因勤工俭学应该仅理解为:学校内部提供的勤工俭学岗位。因此实习人员在实习单位应该视为与单位建立劳动关系,进而适用《工伤保险条例》认定为工伤。 
实务中有人理解:因《工伤保险条例》生效,《企业职工工伤保险试行办法》失效,所以该办法第六十一条不能再适用。如果该中说法正确,因《劳动合同法》生效,非全日制用工已视为建立劳动关系,实习人员更应是建立了劳动关系。因此按照《劳动合同法》应该对实习人员适用《工伤保险条例》,认定工伤。 
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